预备行为实行化研究

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预备行为实行化所具有的刑罚介入时间前置化、处罚范围扩大化、处罚程度严厉化特征,体现了立法者通过刑事立法加强对重大法益进行保护的愿望。不合时宜的总则规定应当识时务地功成身退,让位于后来者,在个别处罚原则的指导下,设立预备行为实行化以更好地契合刑事司法实践的需求。传统刑事立法所奉行的“结果本位”逐步向“行为本位”转变,挖掘了刑事立法迎合社会变迁以及维护社会秩序的价值,但同时也带来了一些隐忧。本着提倡预备行为实行化的初衷,文章主体分四个部分逐步展开,论证预备行为实行化的合理之处。首先,文章介绍了预备犯的基本理论。第一小节以预备犯的定义为开端,简要介绍了各国刑法学者对预备犯的定义并从中总结出预备犯具备的几个要素,再对相关概念进行辨析,第二小节围绕预备犯的分类展开。最后归纳了刑法学界对于犯罪预备是否当罚的观点,并粗浅地发表了自己的看法。其次,文章主体第二部分以预备行为实行化设立的必要性为中心展开,从三个角度论述了预备行为实行化设立的必要性。就内在因素而言,预备行为实行化的内在特征,包括其实行行为性、法定性和限定性克服了一律处罚原则的缺陷。就外在因素而言,目前司法实践和立法之间的冲突表明现有预备犯处罚模式亟待改进。最后从社会因素上看,日益多发的非传统犯罪以及人民群众的安全需求对非个人法益保护的要求越来越高。接着,本文从三个方面对预备行为实行化设立的可行性进行了论证。第一,预备行为实行化符合刑法上的罪刑法定原则和罪责刑相适应原则;第二,既有的风险刑法理论、行为无价值理论都在一定程度上为预备行为实行化的设立奠定了理论基石;第三,我国刑法分则已有的预备行为实行化更为直接地为新的预备犯处罚体系提供了便利和支持。最后,文章针对预备行为实行化的设立提出建议。首先应当明确预备犯立法应当遵循的指导精神——比例原则:必要性、适当性、比例性在立法和司法中如何体现;其次厘清预备行为实行化应当分布的法益领域并提议针对具体的条文设置宽大处罚情节,这是我们能够从立法的角度平衡自由与秩序的重要手段;最后文章指出在司法实践中应当结合具体案例,通过行为的主客观方面判断其是否具有可罚性,就立法上不清晰的条文司法适用时应当遵循何种解释原则的问题也做了讨论。
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