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摘要：随着国际投资条约的发展，国际投资条约中的国民待遇条款的规定内容已经逐渐成为衡量东道国所给予外国投资者法律待遇的标准。在许多的国际文件中都会出现“相似/相同情形”的规定，而这也成为国民待遇原则所适用的重要条件。然而，在诸多的法律文件中，对于何为“相似/相同情形”却没有明确的解释和界定。本文简述了“相似/相同情形”在法律文件中的表述，同时结合具体案例找出“相似/相同情形”在实践中的解释及存在的问题，并就“相似/相同情形”的解释和国民待遇原则的适用问题提出相关的建议。
关键词：国际投资条约；国民待遇；相似情形；相同情形
中图分类号：D996.4 文献识别码：A 文章编号：1001-828X（2016）021-000-02
引言在随着经济全球化的进程，外商投资已逐渐成为一种重要的经济合作方式，但是影响外商投资的因素有很多，其中很重要的一点就是东道国给予外商投资者的待遇。国际投资待遇问题直接涉及到国际投资中有关国有化、外交保护以及国家责任等一系列复杂的经济问题，属于国际投资关系中的先决问题。对于具体的标准，国际法上并无统一的规定，一般由各国根据国内法和国际条约的规则来确定。从国际和各国的实践来看，主要有最惠国待遇、国民待遇、国际标准待遇等。其中，国民待遇是在外商投资法律待遇标准中被采纳和认可相对比较晚的，但是它却能够很好的体现外商投资对法律待遇标准的基本要求。目前，国际投资条约中的国民待遇条款的规定内容已经逐渐成为衡量东道国所给予外国投资者法律待遇的标准，很多国际文件和国际投资协议中都会出现国民待遇的条款，而国民待遇條款中的“相似/相同情形”的规定是衡量国民待遇原则适用的标准之一。但是对于何为“相似/相同条件”，无论是相关的国际投资条约中还是在仲裁庭和法院在处理国际投资争端的解释中均没有一个统一的解释方法。这将成为国民待遇条款中的一个新的关注点，也是值得本文研究的地方。
一、国际投资条约中的国民待遇原则
国民待遇是现代国际法确定的有关外国人民事法律地位的基本制度。李双元教授认为，国民待遇是指所在国应给予外国人以内国公民享有的同等的民事权利地位。绍津教授认为，国民待遇是指国家在相同条件下和特定范围内给予外国人与本国人相同的待遇。王铁崖教授认为，国民待遇是指国家在一定范围内给予在其领土内的外国人以本国公民所享受的同等的待遇。
在国际投资中，国民待遇是指外国投资在东道国享受的待遇与东道国赋予本国国民享受的待遇相同，即外国人与本国国民在享受权利和承担义务方面具有同等的地位。根据国民待遇原则的释义，东道国赋予外国人的权利，不得低于本国的国民所享受的同等权利。东道国不得对外国投资者实行歧视性或者不公平待遇。外国投资者在东道国应当服从该国的法律管辖，在法律上与东道国的国民享有同等的保护和待遇，承担同等的责任和义务，不能要求享受更多的权利，也不承担更多的义务。国民待遇在条约和互惠的基础上由一国给予。在实践中，关于外国投资者的国民待遇往往由国家之间的双边投资保护协定加以规定。
在国际投资领域，国民待遇的范围一般应包括：对其投资财产及其收益的处分权和控制权；与投资有关的业务活动；与投资有关的司法行政救济措施等。理论界通常将其适用范围分为两个阶段：外资准入阶段和外资运营阶段。国际上认为关于对外国投资待遇的评价范围不仅应包括投资的建立阶段，还应包括投资运营的各方面和一些合理的附属活动以及投资的最后清理阶段。一般而言，国家对于准入阶段的国民待遇是比较谨慎的，即使给予相关的国民待遇也会施加一些限制，如设立负面清单或者加强国家的监管和审批等。
二、“相似/相同情形”在国民待遇条款中的表述
包含“相同产业或领域”表述的法律文件
部分国际协定并没有“相同/相同情况”的表述，而是把国民待遇限定在某种行业领域内。这种情况一般体现在个别领域的协定中。比如在《能源宪章条约》中规定，国民待遇适用于能源领域的投资活动以及由此产生的权利。又如《服务贸易总协定》（GATS）中规定，一国应赋予外国服务以及服务者不低于其赋予国内服务以及服务者的待遇。所以，在GATS中，国民待遇就限定在服务贸易的领域，即只有服务行业的投资和投资者才能享有国民待遇。
三、“相似/相同情形”在具体案件中的解释及存在的问题
从大多数的双边和多边投资协定可以看出，“相似/相同情形”的表述存在于国民待遇的条款中。可以说对于“相似/相同情形”的理解将直接影响到国民待遇条款的适用。具体的案件中，国际及其争端解决机构又是如何来理解“相似/相同情形”的。下面本文将从Occidental v. Ecuador案例中展开分析和讨论。
Occidental v. Ecuador案中，美国Occidental公司与Petroecuador缔结合同，约定其在厄瓜多尔开发和生产石油。按照厄瓜多尔税法的规定，出口者有权获得部分的增值税退税，如果这些购买货物的行为可以作为其出口活动组成部分。
Occidental公司因此获得了增值税退款。但是在2001年Occidental公司与Petroecuador签订了新合同，该合同规定利润由一部分石油产品所代替，厄瓜多尔税收机关由此作出决定认为增值税退税实际已经成为了新的利润形式，拒绝了 Occidental 所要求的进一步的增值税退税。而Petroecuador 作为合同项下首要石油出口商，也被拒绝给予增值税的退税。Occidental 公司根据美国与厄瓜多尔的双边投资协定，对厄瓜多尔提起违反国民待遇之诉。Occidental 公司主张其被给予较低的待遇，理由是厄瓜多尔的出口非石油货物的国内公司享有了增值税退税支付。Occidental 公司主张将国民待遇这项义务作为对违背外国和国内经济主体相互竞争要求的歧视行为的规制。厄瓜多尔则认为在条约义务方面经济主体需要符合“相同情形”，相关公司也要在相同经济部门内，其将国民待遇的目的解释为保护与本国生产者相对应的外国投资者，而且 Petroecuador 作为国内公司，是 Occidental公司出口石油的竞争者，也已经被拒绝给予增值税退税，因此厄瓜多尔不认为其有违反行为。仲裁庭最终支持Occidental，认为“相似/相同情形”的规定不能够按照厄瓜多尔提出的缩小解释方法来解释，不能仅限于具体行为实施的部门，指出国民待遇毋庸置疑在宽泛意义上起到保护外国投资者的作用，确保外国投资者与本国生产者能在相同的环境下竞争。如果将国民待遇与特定行业关联，那么将不能很好的促进投资者的投资。可见在这个案例中，仲裁庭做出了扩大解释。而不将国民待遇的适用限定在特定的部门或者行业中。 四、对解释国民待遇条款“相似/相同情形”的相关建议
（一）“相似/相同情形”的广义解释
从上述两个案例的比较分析来看，本文更赞同在Occidental v. Ecuador案中仲裁庭对于适用国民待遇条款的解释，即对于“相似/相同情形”应做广义的解释。我们应该肯定的是，国民待遇原则设立的目的在于保护外国投资者在东道国受到公平的待遇，保证外国投资者与国内生产者能够在相同的背景下展开公平的竞争，从而鼓励和促进投资，推动经济的发展。而如果将“相似/相同情形”解释为仅限于外国投资者和投资与东道国投资者和投资咋国籍上的差别，则显得过于严格，在一定程度上会阻碍国际投资的发展。
（二）适当考虑东道国的政策、法律
在解释“相似/相同情形”与适用国民待遇的同时，东道国的政策、法律也是不得不考虑的一个因素。正如本文前文所言，国民待遇原则是具有相对性的，即国民待遇并不意味着内外资在待遇上具有绝对的平等。在投资领域，许多关系到国家安全与国计民生的领域，一般都不允许外资涉足，如武装、国防、铁路等领域只能由本国来经营，限制或禁止外国投资者进行投资。所以，在解释“相似/相同情形”应当考虑到东道国的具体情况。应当肯定的是，国民待遇原则的目的是提供一种不及时外国投资者的投资环境，但是这种平等与非歧视并不意味着特权。例如，国家在设立严格的矿产资源的外资准入制度时，出发点是保护矿产资源的安全和稳定国民经济命脉，而并非是出于歧视性的目的。因而，尽管某些外国投资行为符合赋予国民待遇的资格。也满足了相关要件，但却仍然无法享有国民待遇。此时，东道国政策和法律制定的目的便成为界定何为“相似/相同情形”的关键因素。
五、結语我国目前正处于经济的快速发展阶段，国家之间的投资与贸易往来不断增大
随着上海自贸区的建立和“一带一路”战略构想的实施，我国的投资与贸易的发展必将走向一个新的台阶。尤其是上海自贸区实行准入前国民与负面清单相结合的开放模式，不得不说是我国在国民待遇方面踏出的重要一步。同时，就目前国民待遇条款中“相似/相同情形”并没有统一的解释方法而言，我国更应当利用该术语的灵活性，从而做出有利于维护本国利益的解释。
参考文献：
[1]李双元.国际私法[M].北京：国际私法北京大学出版社，2011.
[2]绍津.国际法[M]，北京：高等教育出版社，2011.
[3]姚会平.中国外商投资国民待遇法律障碍及对策[J].北京交通大学学报，2003.
[4]王铁崖.中华法学大辞典（国际法学卷）[Z].北京：中国检察出版社，1996.
关键词：国际投资条约；国民待遇；相似情形；相同情形
中图分类号：D996.4 文献识别码：A 文章编号：1001-828X（2016）021-000-02
引言在随着经济全球化的进程，外商投资已逐渐成为一种重要的经济合作方式，但是影响外商投资的因素有很多，其中很重要的一点就是东道国给予外商投资者的待遇。国际投资待遇问题直接涉及到国际投资中有关国有化、外交保护以及国家责任等一系列复杂的经济问题，属于国际投资关系中的先决问题。对于具体的标准，国际法上并无统一的规定，一般由各国根据国内法和国际条约的规则来确定。从国际和各国的实践来看，主要有最惠国待遇、国民待遇、国际标准待遇等。其中，国民待遇是在外商投资法律待遇标准中被采纳和认可相对比较晚的，但是它却能够很好的体现外商投资对法律待遇标准的基本要求。目前，国际投资条约中的国民待遇条款的规定内容已经逐渐成为衡量东道国所给予外国投资者法律待遇的标准，很多国际文件和国际投资协议中都会出现国民待遇的条款，而国民待遇條款中的“相似/相同情形”的规定是衡量国民待遇原则适用的标准之一。但是对于何为“相似/相同条件”，无论是相关的国际投资条约中还是在仲裁庭和法院在处理国际投资争端的解释中均没有一个统一的解释方法。这将成为国民待遇条款中的一个新的关注点，也是值得本文研究的地方。
一、国际投资条约中的国民待遇原则
国民待遇是现代国际法确定的有关外国人民事法律地位的基本制度。李双元教授认为，国民待遇是指所在国应给予外国人以内国公民享有的同等的民事权利地位。绍津教授认为，国民待遇是指国家在相同条件下和特定范围内给予外国人与本国人相同的待遇。王铁崖教授认为，国民待遇是指国家在一定范围内给予在其领土内的外国人以本国公民所享受的同等的待遇。
在国际投资中，国民待遇是指外国投资在东道国享受的待遇与东道国赋予本国国民享受的待遇相同，即外国人与本国国民在享受权利和承担义务方面具有同等的地位。根据国民待遇原则的释义，东道国赋予外国人的权利，不得低于本国的国民所享受的同等权利。东道国不得对外国投资者实行歧视性或者不公平待遇。外国投资者在东道国应当服从该国的法律管辖，在法律上与东道国的国民享有同等的保护和待遇，承担同等的责任和义务，不能要求享受更多的权利，也不承担更多的义务。国民待遇在条约和互惠的基础上由一国给予。在实践中，关于外国投资者的国民待遇往往由国家之间的双边投资保护协定加以规定。
在国际投资领域，国民待遇的范围一般应包括：对其投资财产及其收益的处分权和控制权；与投资有关的业务活动；与投资有关的司法行政救济措施等。理论界通常将其适用范围分为两个阶段：外资准入阶段和外资运营阶段。国际上认为关于对外国投资待遇的评价范围不仅应包括投资的建立阶段，还应包括投资运营的各方面和一些合理的附属活动以及投资的最后清理阶段。一般而言，国家对于准入阶段的国民待遇是比较谨慎的，即使给予相关的国民待遇也会施加一些限制，如设立负面清单或者加强国家的监管和审批等。
二、“相似/相同情形”在国民待遇条款中的表述
包含“相同产业或领域”表述的法律文件
部分国际协定并没有“相同/相同情况”的表述，而是把国民待遇限定在某种行业领域内。这种情况一般体现在个别领域的协定中。比如在《能源宪章条约》中规定，国民待遇适用于能源领域的投资活动以及由此产生的权利。又如《服务贸易总协定》（GATS）中规定，一国应赋予外国服务以及服务者不低于其赋予国内服务以及服务者的待遇。所以，在GATS中，国民待遇就限定在服务贸易的领域，即只有服务行业的投资和投资者才能享有国民待遇。
三、“相似/相同情形”在具体案件中的解释及存在的问题
从大多数的双边和多边投资协定可以看出，“相似/相同情形”的表述存在于国民待遇的条款中。可以说对于“相似/相同情形”的理解将直接影响到国民待遇条款的适用。具体的案件中，国际及其争端解决机构又是如何来理解“相似/相同情形”的。下面本文将从Occidental v. Ecuador案例中展开分析和讨论。
Occidental v. Ecuador案中，美国Occidental公司与Petroecuador缔结合同，约定其在厄瓜多尔开发和生产石油。按照厄瓜多尔税法的规定，出口者有权获得部分的增值税退税，如果这些购买货物的行为可以作为其出口活动组成部分。
Occidental公司因此获得了增值税退款。但是在2001年Occidental公司与Petroecuador签订了新合同，该合同规定利润由一部分石油产品所代替，厄瓜多尔税收机关由此作出决定认为增值税退税实际已经成为了新的利润形式，拒绝了 Occidental 所要求的进一步的增值税退税。而Petroecuador 作为合同项下首要石油出口商，也被拒绝给予增值税的退税。Occidental 公司根据美国与厄瓜多尔的双边投资协定，对厄瓜多尔提起违反国民待遇之诉。Occidental 公司主张其被给予较低的待遇，理由是厄瓜多尔的出口非石油货物的国内公司享有了增值税退税支付。Occidental 公司主张将国民待遇这项义务作为对违背外国和国内经济主体相互竞争要求的歧视行为的规制。厄瓜多尔则认为在条约义务方面经济主体需要符合“相同情形”，相关公司也要在相同经济部门内，其将国民待遇的目的解释为保护与本国生产者相对应的外国投资者，而且 Petroecuador 作为国内公司，是 Occidental公司出口石油的竞争者，也已经被拒绝给予增值税退税，因此厄瓜多尔不认为其有违反行为。仲裁庭最终支持Occidental，认为“相似/相同情形”的规定不能够按照厄瓜多尔提出的缩小解释方法来解释，不能仅限于具体行为实施的部门，指出国民待遇毋庸置疑在宽泛意义上起到保护外国投资者的作用，确保外国投资者与本国生产者能在相同的环境下竞争。如果将国民待遇与特定行业关联，那么将不能很好的促进投资者的投资。可见在这个案例中，仲裁庭做出了扩大解释。而不将国民待遇的适用限定在特定的部门或者行业中。 四、对解释国民待遇条款“相似/相同情形”的相关建议
（一）“相似/相同情形”的广义解释
从上述两个案例的比较分析来看，本文更赞同在Occidental v. Ecuador案中仲裁庭对于适用国民待遇条款的解释，即对于“相似/相同情形”应做广义的解释。我们应该肯定的是，国民待遇原则设立的目的在于保护外国投资者在东道国受到公平的待遇，保证外国投资者与国内生产者能够在相同的背景下展开公平的竞争，从而鼓励和促进投资，推动经济的发展。而如果将“相似/相同情形”解释为仅限于外国投资者和投资与东道国投资者和投资咋国籍上的差别，则显得过于严格，在一定程度上会阻碍国际投资的发展。
（二）适当考虑东道国的政策、法律
在解释“相似/相同情形”与适用国民待遇的同时，东道国的政策、法律也是不得不考虑的一个因素。正如本文前文所言，国民待遇原则是具有相对性的，即国民待遇并不意味着内外资在待遇上具有绝对的平等。在投资领域，许多关系到国家安全与国计民生的领域，一般都不允许外资涉足，如武装、国防、铁路等领域只能由本国来经营，限制或禁止外国投资者进行投资。所以，在解释“相似/相同情形”应当考虑到东道国的具体情况。应当肯定的是，国民待遇原则的目的是提供一种不及时外国投资者的投资环境，但是这种平等与非歧视并不意味着特权。例如，国家在设立严格的矿产资源的外资准入制度时，出发点是保护矿产资源的安全和稳定国民经济命脉，而并非是出于歧视性的目的。因而，尽管某些外国投资行为符合赋予国民待遇的资格。也满足了相关要件，但却仍然无法享有国民待遇。此时，东道国政策和法律制定的目的便成为界定何为“相似/相同情形”的关键因素。
五、結语我国目前正处于经济的快速发展阶段，国家之间的投资与贸易往来不断增大
随着上海自贸区的建立和“一带一路”战略构想的实施，我国的投资与贸易的发展必将走向一个新的台阶。尤其是上海自贸区实行准入前国民与负面清单相结合的开放模式，不得不说是我国在国民待遇方面踏出的重要一步。同时，就目前国民待遇条款中“相似/相同情形”并没有统一的解释方法而言，我国更应当利用该术语的灵活性，从而做出有利于维护本国利益的解释。
参考文献：
[1]李双元.国际私法[M].北京：国际私法北京大学出版社，2011.
[2]绍津.国际法[M]，北京：高等教育出版社，2011.
[3]姚会平.中国外商投资国民待遇法律障碍及对策[J].北京交通大学学报，2003.
[4]王铁崖.中华法学大辞典（国际法学卷）[Z].北京：中国检察出版社，1996.