正当性与制宪权研究

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本文通过概念分析、范式、法律理论史等研究方法,紧紧围绕正当性范式的演变,追溯正当性范式转变的历程,强调在范式转换历程中,随着实事与价值二分,世界的祛魅,正当性面临着重大危机,正当性的标准逐渐从外在转向内在,从客观转向主观,从节制、理性转向欲望、激情,进而走向衰落和虚无,最终落脚于自由意志和大众激情中--这成为一种全新的正当性基础。伴随着正当性的衰落,制宪权面临着制宪原则危机即正当性虚无化的挑战,被欲望、激情和意志所挟持,突破法律、道德和伦理的界限,积极寻求一种游走在无“法”可依的状态,但这种制宪权不过是现代性的延续,无法承担起正当性的价值诉求。与此同时,在现代民主政治背景下,积极的虚无主义、灵知主义的道德冲动又刺激作为上帝化身的人民大众的制宪冲动,敦促其不断行使制宪权。然而,激情是充沛而短暂、残酷而无情的,在缺乏一统正当性范式的情况下,制宪权必然兼备创造性和破坏性的二重属性,致使制宪者在行使制宪权的同时,又势必会否定宪定秩序,在肯定与否定中交织更替,陷入制定宪法、又反对宪法的恶性循环中,这完全违背了制宪的初衷和目的,即追求宪法秩序。走向激进化的制宪权沦为“诸神之争”的猎物,在多元主义和虚无主义的价值高峰之间来回震荡,释放出巨大的力量,吞噬作为制宪者的人民大众,暴露出其残酷无情的一面。这时,制宪权成为垂悬在人民头上的达摩克利斯之剑,危及作为其主人的制宪者,这是正当性对制宪权的诅咒。
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