论不作为犯的基本特征

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不作为犯,尤其是不纯正的不作为犯,长久以来都是刑法研究的难点之所在,常被认为是刑法学中最难的、最未令人满意地解决的问题。近年来,随着我国法学理论以及外向型刑法学的研究深入,我国刑法学者对不作为犯的理论研究取得了长足的进步,获得了一系列的成果,但它仍然还有很长的一段路要走。本文拟就以下四个方面对不作为犯作详细的论述,提出了不作为犯的一些重要处罚依据,为我国立法机关日后对不作犯的立法提供了一点参考。第一章主要介绍了不作为犯的基础理论,其中包括两个方面:一是探讨不作为的内涵,对不作为的内涵提出自己的见解,说明不作为的定义及其行为性;二是提出不作为犯的概念和分类,即对何为不作为犯罪,如何区分不作为犯和作为犯,和不作为犯的分类进行必要的研究。第二章对处罚不作为犯的相关法理问题进行了探索。第一节对不真正不作为犯与罪刑法定的关系进行了详细的说明;第二节就不作为犯的因果关系进行分析,指出不作为犯并不是不具有因果关系,只是不作为犯的因果关系的表现形式与作为犯的有所不同而已。第三章是本文的重点部分——不作为犯的成立要件。笔者在此部分就不作为犯的成立要件提出了自己的见解:第一,行为人必须具有某种法定义务。对于作为义务的来源问题,则经历了从“形式来源说”到“实质来源说”的转变,目前刑法理论界对义务来源问题虽然仍未形成统一意见,但“实质来源说”已占据主导地位,尽管在其内部仍有各种各样的争论;第二,行为人必须具有履行被期待履行义务的能力。“法律不强人所难”,如果行为人没有履行法定义务的能力,法律当然不能强制其履行;第三,行为人未履行该法定义务。如果行为人已履行,自然谈不上不作为了;第四,违反作为义务所产生的社会危害性在法定构成犯罪事实上与以作为手段所引起的具有同等的价值,即不作为犯的等价性。其中着重探讨了不真正不作为犯的作为义务的来源问题以及不真正不作为犯的等价性问题。在前面论述的基础上,本文在最后一章尝试对我国刑法中关于不作为犯的立法方式提出几点建议,即在刑法总则中就不作为犯成立所必须的作为义务和等价性做出概括的规定,以明确成立不作为犯的要件。
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