刑法拟制条款的规范阐释

来源 :南京师范大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:lialiaoliao
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
法作为作用于事实和规范之间的媒介,其本身不仅具有现实性的一面,也有其虚构性的一面。立基于价值的法律拟制便是这一虚构性的典型体现。法律拟制是基于现实考虑和价值旨求,通过立法手段将拟制事实看作基本事实或赋予拟制事实和基本事实相同的法律效果的一种智慧而善意的制度技术。刑法作为强行法,在罪刑法定原则的张扬下,法律拟制只能限定在立法层面;在多方权衡中,法律拟制同样体现刑事政策的价值注入和刑法对于法律现象中客观规律的理性思考,易言之,刑法语境下法律拟制的实质内涵是基于“理性”刑法和“科学”刑事政策在社会的“变”与法的“不变”间博弈后进行的立法方法,既体现了科学性和艺术性同在的立法技术,也体现了理智性、政治性和功利性的内蕴价值。基于上述特性,法律拟制因此与法律类推、法律解释、法律推定、注意规定等严格区分。我国现行刑法中存在着大量的拟制条款,但学界缺乏对其应有的关注和系统的研究。其中典型条款的争议大多集中在法律拟制和注意规定的区分,因为这直接涉及适用条件不同,进而影响罪与非罪、此罪与彼罪的严格区分,故应在综合权衡的基础上,鉴别应认定为法律拟制条款的“注意规定条款”、应认定为注意规定条款的“法律拟制条款”和既是注意规定条款也是法律拟制条款的刑法条款。另外,基于法律拟制和刑罚功能天然的暗合性,从罪刑角度切入系统梳理我国法律拟制条款无疑具有其独到之处。在“犯罪——刑事政策——刑法”格致下辩证剖析,一方面,法律拟制具有实现了刑法对于特别法益的特别保护;实现了刑法对于社会需要的价值希望;实现了刑法对于刑事政策的有效贯彻的正当性依据。另一方面,法律拟制也存在包括重刑主义倾向、违背刑法谦抑、偏离刑事法治基本立场等在内的可能风险。立足于刑法理性,法律拟制具有严格限定的合理限度,宏观上法律拟制应当谦抑地保护法益、恪守罪刑法定之根本;微观上法律拟制的主体资格应当是国家,法律拟制的创设权限应当是立法权限,法律拟制的对象之间应当具有相当性,法律拟制的运行应当遵循规制。
其他文献
随着专利技术的进步,法律对于专利权的保护力度日益增加,在世界范围内逐渐出现了一种叫做专利非实施主体的组织,这类组织拥有大量专利技术但并不使用这些专利制造产品或者提
所谓范式,即包括规律、理论标准、方法等在内的一整套信念,它代表着某一学科领域的世界观。思想政治教育符号传播的可复制性把过去和未来连接在一起,把过程和结果联系起来。
随着气候变化问题愈加严重,气候友好技术的重要性不言而喻,这也使得学界开始把专利制度和环境保护联系在一起,引发了研究专利制度和环境保护两者之间关系的热潮。专利制度与
未成年人社会调查主体制度是我国少年司法重要的组成部分,亦是未成年人社会调查制度实施成功与否的关键所在。我国理论界对该制度的现有研究仍处在一个初步探索阶段,研究内容
民族主义自产生以来一直是世界上最强大的社会政治力量之一,深刻地影响着国际政治。在20世纪,全球先后经历了三次民族主义浪潮。其中20世纪80年代末90年代初开始横扫全球的第
美国是一个体育博彩非常发达的国家,同时也是世界上彩票业最为发达的国家之一,有“头号彩票大国”之称。随着体育赛事的不断增多,一些心怀不轨的人开始利用体育赛事进行非法