不能犯的概念由来已久,围绕不能犯的论争也从未停歇。关于不能犯的争点主要有:什么样的行为是不能犯行为,不能犯与未遂犯是相互独立还是从属的关系,对不能犯是否应当处罚及其依据。对以上问题的回答折射出对刑法中行为论、犯罪论和刑罚论的不同观点,表现出行为无价值与结果无价值的争锋,也体现出主观主义刑法与客观主义刑法的角力。本文写作的目的在于确立不能犯的识别标准以区别于迷信犯、出于严重无知的犯罪和幻想犯,为讨论不能犯的可罚性打下基础。我国刑法学界中,认为不能犯可罚的通说及实务观点与批评通说的意见不只在危险判断学说中进行着角力,甚至有学者根据客观危险说给出了“运输假毒品不是运输毒品行为,开枪杀假人不是杀人行为,这些客观行为自始不能被刑法纳入评价范围内”这种釜底抽薪式的判断,导致赞成不能犯可罚的观点与反对的观点在一开始就不能在共同的前提下进行交流,结果是实务的观点完全不认同批评的观点,持批评观点的学者也完全不看好实务。本文主张从行为论角度展开对不能犯客观行为的研究,提倡目的行为论在不能犯研究中的适用。本文试图从中立客观的角度,以数据和常识经验为根据描摹不能犯的事实特征,给出符合实际的不能犯概念,作出事实判断。再从刑法的规范意义、我国刑法的任务出发,研究不能犯是否可罚,作出价值判断。对于不能犯事实层面的研究结论是:不能犯行为是指按行为人主观的犯罪计划设想可以达成既遂目的,而客观上却由于物的阻碍而非他人的阻止导致犯罪结果没有显现的,表现为对既遂目的积极追求的行为。所谓物的阻碍是不以人的意志为转移的物的阻碍,包括身份的阻碍、手段的阻碍和行为对象的阻碍。所谓他人的阻止,包括被害人的反抗、第三人的介入、事前的防御措施。对于不能犯价值层面的研究结论是:国家应当表明对不能犯的反对态度达到一般预防目的,同时采取措施降低不能犯行为再现频率达到特殊预防目的。刑法和刑罚的运用都应当遵循谦抑性原则,提倡在情节轻微的不能犯中运用刑法以外的法律调整或采取非刑罚处置措施应对。本文主要内容分为以下三个部分。第一部分:问题的提出,研究不能犯问题的必要性在于,一方面这是刑法理论发展的惯性,另一方面不能犯存在于我国司法实践中,往往作为辩方罪轻或无罪的抗辩理由。第二部分:对现有不能犯研究的整理,通过比较法研究阐述国内外不能犯的立法情况、概念区别、理论学说对不能犯的分类及危险性研究,指出研究的不足和盲区。第三部分:指明我国对不能犯争议的根源在于缺乏对行为理论的研究,论述目的行为论对不能犯的优秀解释力,提出应以目的行为论为基础重构不能犯理论,并对不能犯的定义、危险性及可罚性进行研究。