随着我国刑法的日益完善,刑法学界对职务犯罪研究虽取得了一些成绩,特别针对以前存在争议的地方进行了补充。但是,社会的发展带动经济的增长的同时,也给此类案件的便来了诸多的不确定性。其原因是对刑法规定的“利用职务上的便利”构成要件存在理解偏差,致使同案或是类似案件在审理过程中可能会出现不同的认定结果,同案不同判这一现象会直接形象我国司法公信力,也影响刑法的执行,甚至会影响我国市场经济走势,其带来的后果是不可小觑的。目前,我国刑法理论界对此要件的认识并不一致,实践中所引用的理论和学说也是多种多样的,使得对这一要件的认定缺乏一个统一的标准。从实务角度来看,我国司法实务界对犯罪构成要件的重视程度不够,相关的研究也较少,难以对犯罪行为构成要件作出正确、准确的判断。有鉴于此,本文将围绕职务侵占罪这一犯罪的核心要件—“利用职务上的便利”这一法律概念进行深入的剖析,此外,结合我国司法中的疑难案例类型,系统地,有目的的讨论此要件,以便能够对其作出公正的判断。全文分为四个部分。第一部分是关于“利用职务上的便利”的基本理论。这一部分主要介绍了理论界对此要件的不同主张和司法实务界对此要件的争议。第二部分主要论述了职务侵占罪中“利用职务上的便利”的司法认定混乱的现状,并从对“职务”角度、司法工作人员的主观认识角度、职务侵占罪法益的角度等多维度地详细分析司法认定混乱的原因。第三部分是对“职务”一词进行深入剖析,从不同学术角度以及所具备的优、劣进行综合评定,从而对职务侵占罪中“利用职务上的便利”这一概念作出合理的认定标准,以此作为判定职务侵占罪的依据。其论述方式为:从刑法立法、法益保护、职务的实质认定等层面出发对其罪进行认定。第四部分是针对职务侵占罪认定可能存在的疑难问题进行分析、解释,并针对问题提出了可行性的意见,具有很强的针对性。