【摘 要】
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刑事违法性是犯罪的法律特征、形式特征,是社会危害性的法律体现。在传统的理论中,社会危害性是整个犯罪概念中的核心,而作为社会危害性附属的刑事违法性主要承担着形式上的
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刑事违法性是犯罪的法律特征、形式特征,是社会危害性的法律体现。在传统的理论中,社会危害性是整个犯罪概念中的核心,而作为社会危害性附属的刑事违法性主要承担着形式上的功能和作用,成为社会危害性“法的修饰”。随着对大陆法系刑法理论研究的不断深入,人们发现,两者虽然名称相似,但在内容和体系功能上却相去甚远:大陆法系刑法学将违法性作为犯罪成立的条件之一纳入犯罪论体系,而我国刑法学则在犯罪概念中讨论刑事违法性,并因受到社会危害性概念的遮蔽,违法性理论的内涵相对匮乏。因此,学者们认为有必要对我国刑事违法性进行反思和重构。刑法中违法性的问题,归根到底是犯罪构成理论体系的问题,对违法性理论的反思性检讨,也就势必归结为对犯罪构成体系的反思性检讨。本文在对刑事违法性的历史和本质进行考察的基础上认为对刑事违法性应作实质意义上的理解,同时为了突显违法性的重要地位,应学习德日刑法的犯罪构成体系将违法性的判断作为一个独立的阶段,这样既有利于排除犯罪性事由在犯罪构成体系中有一个合理的体系地位,也使犯罪论体系自身更加的科学和合理。
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