论帮助行为的正犯化 ——正犯视角下二分说的提倡

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帮助行为正犯化立法下,对于分则中帮助行为是否被正犯化,实务界标准不明,偏向正犯化说,而理论界争讼不断,尚未达成一致意见。在解决该问题之前,必须首先回应是否要坚持区分制和共犯从属性,因为如采取单一制和共犯独立性,这个问题就不再是问题。由于区分制与共犯从属性在身份犯的共犯问题、量刑精细化、限制处罚范围等方面具有比较优势,因而必须坚持区分制与共犯从属性。在区分制下,针对分则中帮助行为的性质,狭义共犯视角下存在全面认可帮助行为正犯性质的形式标准说与区别承认帮助行为正犯性质的实质标准说。前者一律认为帮助行为被正犯化,导致处罚范围过宽;后者选择性否认帮助行为被正犯化,不能提出明确的正犯化标准。狭义共犯视角下帮助行为被视为共犯,因而出现很多的问题。只要承认“分则规定的都是正犯”与“立法具有设定新罪的权限”,就要承认新设立帮助型罪名的独立地位。据此,笔者构建自说—正犯视角下二分说,核心观点是:独立入罪的帮助行为是新的独立罪名,新罪与被帮助的犯罪都是平等的,新罪与被帮助犯罪共犯的构成要件存在竞合的可能性,也有可能只成立帮助型罪名。因此,帮助行为正犯化立法可以分为两大类型:一类是包含构成他罪共犯行为的帮助型犯罪,即符合帮助型犯罪构成要件的行为,同时可能充足被帮助犯罪共犯的构成要件。另外一类是不包含构成共犯行为的帮助型犯罪。在本文观点下,帮助行为正犯化与共犯从属性冲突的问题便不存在立足的基础,而且能实现刑罚的均衡,既能惩罚犯罪又不会导致处罚范围过宽。本文除绪论外,共分为五部分:第一部分,帮助行为正犯化概述。首先对帮助行为正犯化的内涵进行明确,并梳理分则中帮助行为的分布。其次,对其基本类型进行研究。第二部分,交代帮助行为正犯化的研究前提。首先对犯罪参与体系进行研究,指出单一制存在的问题,支持区分制。其次,对正犯与共犯的关系进行探讨,在实行从属性上,坚持共犯从属性;在要素从属性上,坚持限制从属性。第三部分,梳理狭义共犯视角下帮助行为正犯化学说,并进行批判性检讨。首先,对形式标准说进行梳理,指出其粗疏和扩大处罚范围的缺陷;其次,对实质标准说下诸学说进行分析,点明其不能提供明确的正犯识别标准的内在缺陷。最后,对上述观点进行总结。第四部分,指出研究陷入困境的症结,在此基础上提出破解之道,并构建自说—正犯视角下二分说。首先,通过正犯概念的厘清,指出研究的偏差在于将正犯概念与实行行为错误等同。其次,在正犯视角下,构建自说—正犯视角下二分说,并对其妥当性进行论证。第五部分,正犯视角下二分说的司法适用。帮助行为正犯化的问题在国家安全类、信息网络类、卖淫类、恐怖活动类犯罪方面较为集中,因此本文依次将自说应用于这四类犯罪,以期为解决实践问题提供思考。
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