【摘 要】
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独立担保制度是近些年国际贸易融资中担保方式发生的巨大创新和变革,较之于传统从属性担保制度的债权保全功能,独立担保更加注重融资功能。独立保函作为独立担保理论指导实践的
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独立担保制度是近些年国际贸易融资中担保方式发生的巨大创新和变革,较之于传统从属性担保制度的债权保全功能,独立担保更加注重融资功能。独立保函作为独立担保理论指导实践的产物及其主要载体,从产生之时便备受关注,在URDG758出台后尤甚。独立保函独立于基础合同以及单据化处理的特征使保函开立人(担保人)较易罹患欺诈风险,而国际大宗贸易中独立保函的受益人却希望通过转让保函以实现快速、便捷的融资,这必然加大了担保人面临的欺诈风险。要平衡并解决这一现实矛盾,就必须对独立保函转让相关的法律问题进行深入分析。首先,从法律上界定独立保函转让仅仅应该是独立保函受益人变更所导致的保函流转行为。其次,以URDG758第33条为出发点,结合独立保函的司法实践将独立保函转让划分为独立保函权利转让和独立保函收益转让两种形式;并将前者的性质认定为特殊的债权让与,将后者的性质认定为受益人自由处分预期财产的行为。之后,基于两种转让形式,分别论及独立保函转让中的担保人、受益人和受让人各自的法律地位及相互关系。再者,从理论走向实践,剖析福费廷业务中涉及的独立保函转让问题及独立保函转让在福费廷业务中的复杂性。最后,以理论指导实践,通过梳理我国立法和司法层面对独立担保制度的态度,明确我国应该从《担保法》第5条第1款的法律释义和内在逻辑传承关系承认独立担保制度的存在。并结合《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定(征求意见稿)》对我国独立保函转让制度提出合理构建,明确国内及涉外独立保函转让行为的法律适用。
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