不能犯理论发端于德国,兴盛于日本,在英美国家也有诸多学者研究,而我国传统理论研究并没有对其予以应有的重视。不能犯理论主要是指不能犯与未遂犯的区分问题以及不能犯的可罚性问题的研究。而我国传统理论只有不能犯未遂的概念,即不能犯只是未遂犯的一种形式,具有可罚性。笔者认为不能犯具有独立的研究价值,并不能简单的归类于未遂犯之下,传统理论观点值得商榷。同时,国内外已有的不能犯理论研究众多,需要加以甄别,以期找到区分不能犯与未遂犯最合理的方式与标准。本文以解决不能犯与未遂犯的区分问题作为核心,并结合不能犯理论其他相关内容进行探讨,具体分为以下三个部分。首先,由于不能犯理论的发源地在域外,近年来国内关于不能犯理论的研究热潮很大程度上也是受到了来自德日学说的影响,因此需要对域外的不能犯理论进行梳理;其次,由于我国刑法典没有具体规定不能犯,刑法理论上也只有不能犯未遂概念,并且是未遂犯的下位概念,并且原则上认为不能犯未遂是可罚的。不同于通说观点,笔者认为不能犯本身就是不可罚的行为,之所以称之为不可罚的不能犯,只是为了强调其不可罚性,并不意味着还有可罚的不能犯。通过对不能犯与不能犯未遂的概念做比较研究,重新定义我国的不能犯;最后,不能犯与未遂犯的区分问题的真正核心在于对危险属性的理解,通过解释危险的属性与判断方式,并以此作为切入点寻找出区分不能犯与未遂犯的方式与标准。