随着网络发展和社会文化的进步,一大批有着共同兴趣爱好的读者在网络上汇集起来,他们相互讨论,在网络上分享自己关于喜欢作品的心得,将原作品进行重新演绎加工,加入自己偏爱和喜好形成新的故事并在网络上与大家分享,这样的运用原有作品中人物情节进行二次创作的小说被称为同人小说。如今我国同人小说发展迅速,已是“遍地开花”,比如大家耳熟能详的《悟空传》和《此间的少年》,都取得了巨大的成功,创造了庞大的市场价值。但是在同人小说市场繁荣的背后存在着种种问题:我国法律缺乏对于同人小说定义、性质等内容的明确规定,合理使用制度的适用范围过窄以及缺少著作权强制许可的规定等原因使得同人一直处于合法与违法的灰色地带,这不仅让原作品作者很难保护自己权益,连原作品著作权人在自身利益遭受损失时也无法通过法律途径保护自身权益。一方面同人小说因为其对原作品依附性的特点或多或少的会借鉴或使用原作品的相关设定,原作品作者会认定这种借鉴和使用侵犯了他原有的权利,产生大量的权利冲突和利益冲突;但是另一方面,同人小说本身具有独创性且根据思想和表达二分法可以确定为属于著作权法上的作品,具有合法性,可以纳入著作权法保护,根据合理使用原则可以进行著作权侵权抗辩,同人小说应该享有独立的著作权保护。从人类文明的背景上看,模仿行为也是必不可少的。任何创作都是在前人的基础上进行的,同人小说亦是如此。著作权法是一种通过赋予作者的作品以著作权激励作者创作和作品传播促进科学和文化事业发展与繁荣的知识产权法,应当吸引更多新的有益的作品种类纳入到保护的范围内,所以将同人小说纳入到著作权法的保护范围中来,构建同人小说著作权保护的相关制度,才更有利于促进我国著作权法司法实践的不断发展,保护市场利益。本文从著作权法的角度出发,选取同人小说作为对象进行研究,立足我国现状与国情,结合日本,美国等国家对同人小说的保护,提出构建同人小说保护的相关制度并对该制度的具体构建提出自己的看法。和绪论之外,本文共分五部分:正文第一章叙述同人小说的概念,特点,如对原作依托性、非专业性等以及同人小说的分类,如演绎类同人或者非演绎类同人、基于公有领域的或者基于尚在保护期内的同人小说等,以及与其他相关概念的区别,如与剽窃的区别和与演绎作品的区别。正文第二章为同人小说与原作的冲突以及协调。分析了同人小说与原作品著作人身权和财产权的冲突以及财产利益的冲突,这也是同人小说为什么得不到保护的原因,同时分析了同人小说与原作之间的关系具有可协调性,通过商业协议进行协调,可以减少冲突和矛盾,也为同人小说著作权保护制度构建做出准备。正文第三章为我国以及相关国家同人小说保护现状以及法律规制。首先是同人小说著作权保护的比较考察,运用比较分析的方法分析了日本和美国关于同人小说著作权保护的经验和制度,分析优劣,并为我国同人小说制度的构建提供借鉴意义。再分析了我国同人小说的保护的问题,我国同人小说制度的构建也将针对这样的现状和问题提供解决的办法。正文第四章论述了同人小说著作权保护的必要性和可行性。将同人小说纳入到著作权保护范围中来,拓展了著作权理论基础,丰富了作品的种类,推动了著作权保护进程。同时因为同人小说具有独创性,且同人小说的借鉴根据思想和表达二分法可以划分到思想的范围,利用合理使用制度可以进行抗辩,可以确定同人小说著作权保护的可行性,而且著作权法立法上留出制度空间,为新的作品的进入搭建桥梁并鼓励创作促进文化繁荣。正文第五章立足前文各章节列出的我国同人小说保护存在的问题及在借鉴国外立法经验的基础上,对同人小说制度构建提出笔者提出自己的看法。本文主要运用文献研究法、法经济学分析法、比较研究法等,针对同人小说著作权保护制度构建的问题进行系统的分析、论证,意图为该制度在我国同人小说的构建提供可借鉴的观点。