论外国法查明制度的完善 ——基于我国法院案例的实证研究

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外国法的查明是国际私法中的一项基本制度,该制度的形成源于国际私法给予了外国法律和法院地法在涉外案件审理中平等适用的机会。外国法的查明也是法院审理涉外民事案件时,正确适用外国法的前提。正确地适用外国法,有利于我国通过平等适用内、外国法律,保证内、外国人在涉外民事领域法律地位的真正平等,也有利于营造一个国际民商事交往的良好法治环境。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》及相关配套司法解释的出台,构建起我国的外国法查明制度。虽然立法的本意是建立完善的外国法查明制度,使外国法能够得到查明并正确地适用,从而使涉外民商事纠纷得到合理的解决。但在司法实践中,外国法查明的效果却不尽如人意,这显现出我国的外国法查明制度仍存在较多的问题。文章运用实证分析的方法,搜集整理了“中国裁判文书网”中公布的有关外国法查明的166个真实案例,通过对我国涉外民商事司法实务中外国法查明方式、外国法适用比例、外国法被排除适用的原因等方面的分析,得出两大结论:一是司法实践中的外国法适用比例偏低,外国法查明的效果不佳。二是“外国法无法查明”是导致外国法适用比例偏低的重要原因。为探究上述结论的成因,通过对具体案件中法官查明外国法的路径、外国法不能查明的理由、中国法适用的根据等实证分析,得出进一步的结论,即,司法实践中的“外国法无法查明”,其根本原因在于立法上我国外国法查明制度的局限和司法实践中法官基于制度局限而对查明外国法的消极态度:立法上,对于外国法无法查明的认定、外国法实质和形式的认定、辅助性法源的认定等,认定标准缺失;实践中,法院不重视外国法查明程序而转嫁外国法查明责任,当事人查明外国法存在障碍。基于对我国司法实践中外国法适用比例偏低的因果关系的分析,通过对域外优秀的外国法查明制度的比较以及我国法院对外国法查明的成功案例的经验借鉴,对于我国的外国法查明制度,应从明确外国法查明主体的职责、增加外国法查明方法的有效供给、细化外国法无法查明的认定标准和程序等方面进行完善。
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