依法治国与以德治国的关系困惑与反思

来源 :2015年中国高校社会科学前沿论坛——“法治中国的理论与实践”研讨会 | 被引量 : 0次 | 上传用户:yeshen_001
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"法治与德治相结合"已是耳熟能详的提法,并且可以被认为是一项已经被贯彻了十余年之久的政策,但如果不把它当作一个政治、政策或宣传用语,而是当作一个学术观点来看待,那么该观点仍然有反思的余地和必要.通常第一反应是将古代中国作为“德治”的典型。毕竟德治在西方很难说得通。中国传统德治的操作方法可分为三步:道德内部先统一,然后道德与法律统一,再由国家强制推行之。同为调整社会关系的规范,道德当然具有法律所不具有的作用,而且必然在法律力所不及之处发挥重要作用,这种作用是不可或缺也是不可替代的。成文法最大的特点与局限性,就是立法与司法分离,司法者原则上无立法权,只能依据立法者制订的规则裁判。公序良俗”、尤其是“善良风俗”,在语感上可能与道德规范最相接近。但是,民法中的公序良俗,从来不是为了从正面推行一种高标准的道德,而且“公序良俗”之类的道德规范入法,不可避免地会带来法律的确定性受损,公序良俗看似道德伦理色彩很浓,实际上在实践中被大量运用于经济领域。法律有可能、也有必要吸收一些道德因素进入法律体系。但是,进入法律体系的道德规范不再是道德规范,而是法律规范,而对于无教义学根基的道德规范入法,一定要慎重。
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